Overdragelse af aktier eller erhvervsvirksomhed med skattemæssig succession

Overdragelse med skattemæssig succession betyder helt grundlæggende at en skattepligtig avance ved et salg af aktier, ejendomme eller andre aktiver ikke beskattes hos overdrageren. I stedet overtager den nye ejer skatteforpligtelsen, der dog ikke udløses, og skatten skal ikke betales med det samme.

Den nye ejer anses for at have købt aktivet til samme pris, på samme tidspunkt og med samme hensigt som den oprindelige ejer. Det er først ved den nye ejeres senere salg, at skattebetalingen sker – hvis man dog ikke der også vælger en løsning med skattemæssig succession.

Der gælder en række specielle regler på området, som man bør sikre sig, er opfyldt. Hvis ikke betingelserne er opfyldt, vil der i stedet være tale om en skattepligtig overdragelse, og så skal den oprindelige ejer betale skat af avancen.

Anvendelsen af reglerne kan være en god måde at få overdraget værdier som led i et generationsskifte, da finansieringen lettes. Konkret rådgivning om påtænkte dispositioner bør dog altid indhentes. Helt overordnet gælder det, at jo bedre tid der er til at planlægge og udføre et generationsskifte, jo bedre en løsning ender man med i sidste ende.

Overdragelse af aktier

Der findes særlige regler i aktieavancebeskatningsloven om overdragelse af aktier med skattemæssig succession.

I det følgende skal der her kort angives de grundlæggende betingelser:

Hvilken type af aktier

• Overdragelse med succession kan ske af aktier, anparter, andelsbeviser og konvertible obligationer.

Hvilke personer kan der overdrages til med skattemæssig succession

• Der kan ske overdragelse til børn, børnebørn, søskende, søskendes børn og søskendes børnebørn. Der kan også ske overdragelse til ægtefæller og samlevere. De pågældende nye ejere skal som udgangspunkt være fuldt skattepligtige til Danmark.

Andre betingelser

• Der skal overdrages mindst 1 pct. af selskabskapitalen.
• Der må ikke være tale om aktier eller investeringsforeningsbeviser mv. som er udstedt af et investeringsselskab, der er omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 19.
• Der skal ved overdragelsen være en avance. Dvs. at der ikke kan ske skattemæssig succession i et tab.
• De overdragne aktier må ikke være i et selskab, hvis virksomhed i overvejende grad består af passiv kapitalanbringelse (”pengetanksreglen”).

Navnlig den sidste betingelse har givet anledning til mange klagesager. Reglen er senest ændret i juni 2017.

Både før og efter ændringen i sommeren 2017 blev en pengetank defineret som en virksomhed, hvor mere end 50% af selskabets indtægter stammer fra pengetanksaktiver, eller hvis mere end 50% af selskabets aktiver består af pengetanksaktiver.

Før sommeren 2017 var der tale om en pengetank, hvis virksomheden i overvejende grad bestod af ”udlejning af fast ejendom eller besiddelse af kontanter, værdipapirer el.lign.” I sommeren 2017 blev dette ændret, således at ”udlejning af” udgik af regelsættet, og en pengetank måtte forstås som et selskab med "passiv kapitalanbringelse", som blev defineret som "fast ejendom, kontanter, værdipapirer el.lign." Det gælder dog ikke hvis de pågældende aktiver indgår i virksomhedens aktive del. 

Praksis på området er righoldig og oftest konkret. Der er efter de nye regler bl.a. truffet afgørelser om, hvorvidt leasede maskiner kunne sidestilles med fast ejendom, kontanter eller værdipapirer, refereret i afgørelse SKM.2018.13SR. Skatterådet fandt i den afgørelse, at netop leasing af driftsmidler ikke kunne sidestilles med fast ejendom, og derfor ikke var at anses som en pengetanksaktiv.

Mere overraskende var afgørelsen fra Skatterådet refereret i SKM.2018.459SR., hvor man fandt frem til, at solcelleanlæg måtte sidestilles med fast ejendom og dermed måtte anses som passiv kapitalanbringelse.

TVC har tidligere forholdt sig kritisk til rigtigheden af netop sidstnævnte afgørelse, og det bliver spændende at følge udviklingen på området.

Under alle omstændigheder bør det nøje overvejes og afklares, om en virksomhed er en pengetank, førend et generationsskifte gennemføres. Skattemæssig risikoafdækning ved indhentelse af bindende svar synes efter de to ovennævnte afgørelser – der overraskende kom til forskellige konklusioner – at være den eneste farbare vej.

Overdragelse til nære medarbejdere

Hvis betingelserne for overdragelse med skattemæssig succession til familiemedlemmer er opfyldt, kan der tillige ske overdragelse til nære medarbejdere, hvis en række yderligere betingelser opfyldt:

• Medarbejderen skal indenfor de seneste 5 år have været beskæftiget i et antal timer svarende til fuldtidsbeskæftigelse i sammenlagt 3 år i det selskab, som har udstedt aktierne.

Overdragelse af personlig virksomhed

På tilsvarende vis kan der ske overdragelse af en personlig virksomhed.

• Overdragelse med succession kan ske af en erhvervsvirksomhed eller en del af en erhvervsvirksomhed.
• Der kan bl.a. overdrages med skattemæssig succession af afskrivningsberettigede bygninger, fast ejendom, driftsmidler, bl.a. maskiner og inventar, husdyrbesætninger, varelager mv.
• Der skal foretages en konkret vurdering af om aktiverne kan overdrages med succession.

Hvilke personer kan der overdrages til med skattemæssig succession

• Samme persongruppe som ved overdragelse af aktier.

Der er mange muligheder for at optimere både indtjeningsgrundlag og formue ved tilrettelæggelse og anvendelse af den mest fordelagtige skattemæssige strategi. Der er dog mindst lige så mange faldgruber, og alle dispositioner bør derfor være nøje overvejet, inden man går i gang med en overdragelse.

Praksis er under konstant forandring, som navnlig illustreret ved de to nævnte afgørelser om afgrænsning af pengetanksreglen. En forkert anvendelse af reglerne vil betyde en skattepligtig overdragelse og dermed også en avancebeskatning og en skattebetaling, der formentlig kunne være udskudt eller reduceret.